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一波三折的鉴定-法律百科

【刑法法规】 2017-10-05本文已影响

陈亮律师对刑事案件有深厚了兴趣,自执业以来,虽没有像著名刑事大律师一样叱咤风云,却也在刑事案件领域默默耕耘,据理力争,办理的刑事案件有成功者,也有遗憾者。趁闲暇之余,将自己办理过的刑事案件中有较深印象的整理出来,不足之处,望指教。一波三折的鉴定 一波三折的鉴定张某涉嫌盗窃案辩护手记主办律师:陈亮笔者按:本案是一起被告人开黑车引起的共同盗窃案件,被告人经营正常的运营生意,不知不觉涉嫌盗窃罪,并且是入室盗窃,涉案金额达10700余元,而上海市相关的量刑规定如下,入室盗窃立案标准为1000元,1000元到10000元为三年以下有期徒刑、拘役、管制,10000元到50000元为三到十年有期徒刑,50000元以上为十年以上有期徒刑。被告人涉案金额达10700余元,应该在三到十年的幅度内量刑,辩护律师希望为其争取到三年以下有期徒刑、拘役、管制。(注:上海对普通盗窃、入室盗窃、公共场所扒窃三者的量刑数额有明显不同。)= = 本文精彩导读 = =案情简述一审结果辩护思路办案体会一、案情简述:被告人赴上海打工,无稳定职业,以开黑车为生,某一段时间内,有几名稳定的客户经常坐她的车在夜晚外出做事,后对方某天搬来一台电视,被告人开始警觉,并且不再做这些客户的生意。后他人因涉嫌盗窃罪被公安机关抓获,这些被告人均属于盗窃罪中的入室盗窃,入室盗窃比普通盗窃处罚要更重一点,后我辩护的这名被告人也因涉嫌盗窃罪共犯被公安机关诱捕。该案涉案金额达10700余元,根据上海的规定,应该在三到十年的幅度内量刑,而当事人坚称自己不知情无罪,对此量刑幅度表示无法接受。

办案思路及心得

二、辩护思路:陈亮律师在接受委托后,仔细分析了案情,通过对证据的详细调查以及对当事人的耐心询问,找到了案件的不足之处,最终确立了基本的辩护思路。辩护律师认为该案做无罪辩护风险比较大,鉴于特殊的法制环境,无罪辩护成功率极低。因此在和被告人充分沟通的基础上决定从鉴定结论入手————鉴定结论对一台电视台做相关鉴定,结论为5400余元。如果辩护律师能推翻该鉴定结论,将该数额降低700元,则本案总的价值也能降低至10000元以下,则本案的量刑幅度就可以降到三年以下。律师根据详细的研究,发现鉴定结论存在以下问题:鉴定基准日不准、鉴定人员无相关资质,还发现了其它问题,并且精心写了鉴定申请书。重新鉴定的理由主要是:1、鉴定人资质不明确,根据《价格认证中心工作管理办法》【(2003)240号】第12条规定,只有价格鉴证复核裁定员、价格鉴证师才有权在价格鉴定结论上签字,而该鉴定结论中鉴定人的资质是否符合,未见相关材料。2、鉴定过程不清晰,该鉴定结论的“5400元”结论是按照购进价还是按照案发时市场价折旧,采取了哪些样本、计算过程是怎么样的、均需要进一步明确。3、鉴定结论过高,从东芝官方网站上发现该款东芝电视机已经停产,并且2008年12月42寸等离子彩电一般售价在六千元以下。而受害者电视已经用了近三年,我们认为该鉴定结论估价过高。4、除了考虑自然折旧外,还应该充分考虑,实物的实际状况,如使用程度、保养情况、新旧成色等因素综合全面考虑,合理确定其折价率。5、鉴定基准日有误,《价格鉴证理论与实务》一书中的第二章第四节‘价格鉴证结论书主要内容’里有明确规定:“价格鉴证基准日主要是说明价格鉴证结论对应的年、月、日。该基准日由委托方根据价格鉴证标的涉及案件的实际情况确定,并在《价格鉴证委托书》中载明”。同书在‘撰写价格鉴证结论书应注意的几个问题’中又特别强调:“价格鉴证的标的、价格鉴证的目的和价格鉴证的基准日,必须由委托方在《价格鉴证委托书》中载明,不能由价格鉴证机构或鉴证人员自行确定。”而本案中,委托方在委托书中并未注明基准日,受托方选择的基准日仅为2008年12月,并未具体到案发日。这也很难保证涉案彩电的准确价格。6、无实物涉案物品价格认定无任何法律依据。国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年颁布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》第二条明确规定:人民法院、人民检察院、公安机关各自管辖的刑事案件,对于价格不明或者价格难以确定的扣押、追缴、没收物品需要估价的,应当委托指定的估价机构估价。也即:只有对于已经扣押、追缴、没收的物品估价机构才能进行估价,对于无实物的涉案物品,没有任何法条或司法解释明确可以进行估价鉴定。后法院同意重新鉴定一个月后法院通知辩护律师,称结论做出来了,价值为2400余元,辩护律师及被告人家属都很欣慰,认为该案问题不大,可以取得一个比较良好的效果了。又过了一周,法官打电话给辩护律师,称该鉴定结论有问题,鉴定基准日选择又错误———鉴定机关将法院再次委托的时间为基准日,而正确的基准日应为案发时间。法官将该结论退回鉴定机构补正,又过了两周,新的结论回来后辩护律师和被告人家属均感到无法接受,金额为5300余元,则本案金额为10600余元,量刑幅度仍在三到十年的幅度。辩护律师感觉形势非常严峻,经过慎重的研究,仍然决定突破该鉴定结论,使其无法被法庭采信,辩护律师发现最后的鉴定结论有如下问题:鉴定主体不符,赃物鉴定应该是价格事务所进行,而非评估公司;鉴定资质不符,鉴定赃物的资质为价格鉴定师,而非国有资产评估师;鉴定程序有误,原鉴定结论有问题,应该由上级价格鉴定事务所进行鉴定,而非由评估公司进行评估;适用标准有误,不应该适用国有资产评估规定,而应该适用最高法院等部门颁布的赃物鉴定程序;鉴定过程不透明;依据不足等。检察机关无法对律师的质证意见作出充分的反驳,法庭称将充分考虑。后由于种种原因,法院不再重新鉴定,而决定通过其它渠道给被告人从轻处罚的机会。法院和检察院充分沟通后认定被告人构成从犯,并进行减轻处罚。(开庭时检察机关坚决不给被告人认定为从犯,这也是律师重新鉴定起的作用,形成了所谓的辩诉交易)四、办案体会细节决定成败,辩护律师紧紧抓住鉴定结论存在的问题,扭转了本案的局势,实现了三到十年的量刑幅度降到一年八个月,使被告人减轻一半刑罚左右,现被告人早已刑满释放,如果宣判三年,则现在仍然在监狱之中服刑。律师感慨,自由无价,让被告人早一天沐浴自由的阳光,律师也感觉非常欣慰。

裁判结果

三、一审结果:辩护律师协调被告人家属代为退赃,交纳罚金,法院宣判:被告人张某犯盗窃罪,处有期徒刑一年八个月。而同案犯均被判处三年以上有期徒刑。


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